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股權信托業務的風險與解決路徑

來源:中國銀行保險報   時間:2023-04-26   瀏覽次數:0

        《關于規范信托公司信托業務分類有關事項的通知》(以下簡稱《通知》)不久前正式發布。雖然在《通知》的25項信托業務中,并沒有提到股權信托,但是股權作為財富的重要組成部分之一,是各項業務難以回避的,股權信托也因此在大部分信托業務中都有體現。新三分類落地后,在信托公司向信托本源回歸、規范發展的要求和家族財富傳承、企業交班更替的潮流下,股權信托業務的發展更是尤為重要。

  股權信托,顧名思義就是以股權作為主要信托財產的信托類型。股權信托是家族企業傳承的利器,可以有效地掌控和維持家族企業控制權,防范和隔離風險,防止因分家析產、婚姻變故等引起的控制權旁落,進而幫助家族企業長久經營。同時,通過股權信托可以建立起有彈性的企業管控機制,有助于家族事業平穩過渡。

  面臨四方面風險

  雖然股權信托有如此多的功能,但信托公司在開展股權信托業務時,依然會有各種各樣的顧慮。究其原因,主要是擔心四個方面的風險:股權信托的有效性風險、股東身份帶來的責任風險、目標公司經營性風險的傳導以及信托本身運營管理上的風險。

  首先是股權信托的有效性風險。信托目的具有自由性和多樣性,這是信托的核心優勢之一,但濫用自由則會走向反面。有的委托人希望通過股權信托隱藏身份以繞過投資、任職的股東資格限制,或者希望通過信托達到逃稅避債等不法目的,或者希望通過信托進行利益輸送等。而信托財產的不合法和不確定也同樣會導致信托無效,如擬裝入信托的初始財產不是委托人所有,或者該財產本身就是違法所得,抑或類似于“股權收益權”等在確定性上有極大爭議的財產,都可能會導致信托無效。但是,信托目的違法,信托財產不合法、不確定等都是家族信托業務中具有共性的風險,而不是股權信托所獨有。不論家族信托項下的信托財產的形態為現金、股權抑或是不動產等,都必須符合合法性要求,即該信托的信托目的需要合法、信托財產來源必須合法、委托人對置入信托的財產必須要有合法的處分權。對此,信托公司要做的是加強對客戶身份、真實目的的識別能力,要對客戶及其信托財產進行必要的深入調查,而這也是開展股權信托業務的基礎。

  其次是受托人作為股東的責任帶來的風險。由于目前信托財產登記制度的缺失,股權需要通過交易或增資方式裝入信托中,如果信托公司作為受托人直接持有目標公司的股權,在工商登記上看信托公司就是目標公司的股東,作為股東,不僅僅享有股東權利,更需要承擔股東責任。比如,受托人作為股東,需要承擔出資義務,公司法司法解釋(三)第十三條第二款規定“公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的,人民法院應予支持”,第十八條規定“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權,受讓人對此知道或者應當知道,公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持;公司債權人依照本規定第十三條第二款向該股東提起訴訟,同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持”。

  除了出資義務帶來的風險外,信托公司作為受托人很難了解所有委托人的業務內容,因此對于企業日常的經營管理、企業受到侵害時的股東代表訴訟等都是不熟悉、不擅長的。如果貿然進行管理,一則有可能導致企業效益受損進而導致信托目的落空,二則會加重信托公司作為受托人的負擔,可以說是吃力不討好。

  對于這種情況,可以通過在目標公司上層架設SPV結構加以緩解。在信托架構中,通過有限合伙企業或者有限公司來持有目標公司,由受托人作為特殊目的載體(SPV)的財務投資者,將企業的管理權交給委托人或者委托人指定的主體,自己只作為有限合伙人(LP)或者有限公司不參與決策的股東。SPV的兩種選擇,也會帶來不同的成本。有限公司作SPV這種結構可能面臨雙重征稅的問題。如果采取有限合伙企業作為SPV,普通合伙人(GP)既承擔無限連帶責任,同時其權限也非常高。為防止GP打著“某某信托公司投資”的名義去對外融資借款,同時也解放其無限連帶責任的風險,需要對GP進行實質上的限制,讓SPV僅僅限于一個持股平臺。同時這也是對GP的自身風險,如去世或被解散等的有效控制。

  再次是實體企業經營風險間接傳導給受托人的問題。雖然受托人可以通過SPV架構成為間接股東,但是目標企業自身非法經營、偷稅漏稅、發生重大安全事故甚至單位犯罪等,信托公司即便是財務投資者,還是會擔心上述風險會傳導給受托人。但是根據我們檢索的現有法律、行政法規、地方性法規和部門規章,以及大量的最高人民法院和地方各級法院的生效判決來看,在目標公司具體違法經營或者安全生產責任事故中,作為財務投資者的有限合伙人或者公司股東如果沒有積極參與的明顯故意或者重大過失行為的,則通常不會承擔法律責任,因此,信托公司在開展股權信托業務時對此不必過于擔心。

  最后是股權信托本身在運營管理上的風險。比如股權信托業務中可能會出現沒有現金形式信托財產導致無法支付信托報酬、企業分紅與信托利益分配不匹配、家族成員之間矛盾傳導給受托人等風險。不過,這些風險可以通過另行簽署信托費用支付協議、保障信托作為股權信托受益人的信托中的信托(TOT)結構,嵌入家族治理組織或者專業三方機構等方式予以解決。因此,這些風險通過專業的信托架構設計和完備的信托文件規范即可避免,不應成為信托公司開展股權信托業務的障礙。

  發展前景廣闊

  股權信托業務雖然有一些風險點,但是總體來說都在可控范圍之內。股權是家族財富最為重要的組成部分之一,我國的財富傳承也呈增長趨勢?!?022年中國私人銀行發展報告》顯示,中資私行管理的資產總額(AUM)達19.59萬億元,59.21%的私人銀行客戶為實業企業家??梢钥闯?,股權信托業務的發展前景十分廣闊,不能因為有風險就放棄股權信托業務。

  發展股權信托業務需要信托公司在發展股權信托業務時,對客戶的財產情況、真實目的、家庭情況、企業信息等進行審慎調查。在這個過程中,信托公司要形成自己的專業判斷。同時,通過搭建SPV架構,在受托人和委托人之間達成平衡,以避免自身履行股東責任的困難或者實體企業經營中的風險傳導。另外,信托公司也可以通過引入專業的第三方機構和家族治理組織等方式,以有效解決企業管理權問題,進而真正實現家族傳承的和諧久遠。

 



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